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大量购买毒品构成贩卖毒品罪既遂？
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- 发布日期：2012-10-04 12:56:21
- 来源：
- 作者：何继成律师
在贩卖毒品犯罪中，为了严厉打击贩毒，犯罪嫌疑人只要实施了购买较大数量的毒品，法院一般都会认定贩卖毒品既遂，笔者认为，这与民法的交付理论是相违背的。因此，明知有内部指导意见，但在辩护时依然会按照犯罪未遂辩护。人民法院也会根据情况在量刑时予以酌情考虑。
【按】在贩卖毒品犯罪中，为了严厉打击贩毒，犯罪嫌疑人只要实施了购买较大数量的毒品，法院一般都会认定贩卖毒品既遂，笔者认为，这与民法的交付理论是相违背的。因此，明知有内部指导意见，但在辩护时依然会按照犯罪未遂辩护。人民法院也会根据情况在量刑时予以酌情考虑。
公诉机关指控，2009年5月9日，刘×林在宁波电话向廖×仕购买5000粒“麻姑”，10日上午，向廖×仕提供的帐号打入150000元，后因货源不足，下午2时，廖×仕提供了4000粒“麻姑”给住在刘×林老家里的女友何×军。11日上午11时许，何×军将该毒品送往宁波，在207国道被抓获。经鉴定，该红、绿色“麻姑”分别含甲基苯丙胺16.31%和19.31%，共重369.7克。公诉机关建议对刘×林、廖×仕以贩卖毒品、何×军运输毒品罪量刑无期徒刑以上刑期。
何继成律师受刘×林母亲委托，作为刘×林的一审辩护律师。
【本案争议焦点】一、刘×林的罪名是非法持有还是贩卖毒品罪。二、如果是贩卖毒品，刘林是否构成犯罪未遂。
公诉机关支持指控的理由主要是1、刘×林吸毒的毒资与收入来源不符合；2、廖×仕供述称刘×林告诉他说买这些毒品是用来卖的。3、刘×林供述曾经卖过毒品。4、购买4000粒“麻姑”用于吸食不符合常理，因此，本案构成贩卖毒品而不够成非法持有毒品罪。5、因为贩卖毒品通常始于购买，单就购买毒品行为而论，其已具有双面的社会危害性，一方面，购买毒品行为本身就意味着可能要出售毒品；另一方面，买大宗毒品往往是实施新的卖出行为的起点或必要前提，因而购买毒品行为同时包含了现实危险性；而卖出毒品是把购买毒品的社会危害性变为现实，这是两个关联均不缺乏独立的、严重的社会危害性，只要实施其中一个行为，就具备犯罪既遂。
辩护人认为，刘×林在收到毒品那刻起，对毒品具有控制性，但并不能证明是用来贩卖或者运输，也不能证明是作他用，因此，对刘×林的罪名定非法持有比较准确，定贩卖毒品罪的证据不确实充分。
刘×林在宁波一直经营餐馆，且父母也经营宾馆，因此，有一定收入来源，吸毒毒资不能证明是贩卖毒品所得；贩卖毒品的人不会问买毒品用作什么，这是行规，因此，称告诉买毒品是用来卖的与常理不符，况且，在法庭上，廖×仕否认了这个供述。刘×林供述曾经卖过毒品，并没有查证证实。刘×林以前吸食海洛因，为戒毒，通过吸食毒性较小的麻姑，一天最多可吸食80粒，同时，批量购买单价是33元/粒，而小量购买是50-60元/粒，因此，购买4000粒用于吸食符合常理。
贩卖毒品罪是“行为犯”，不是“危险犯”，而公诉机关辩论的理由是危险犯的特征，因此，是错误的。贩卖毒品是一种交易，只是这种交易在一般的情况下是禁止的而已，按照民法理论，交易的完成，是以交付完毕标的物为标志，同时，交易是双方的，也就是要有交易对象，而现有的证据不能证明，刘×林将毒品卖给谁，即没有交易对象，就更谈不上交易完成了；另外，由于毒品在到达刘×林前已经被收缴，要贩卖已经不可能，符合犯罪未遂的刑法规定。
【判决结果】廖×仕判处无期徒刑，并处罚金30000元；刘×林，何×军12年有期徒刑，并处罚金20000元。三被告人均未上诉。
公诉机关指控，2009年5月9日，刘×林在宁波电话向廖×仕购买5000粒“麻姑”，10日上午，向廖×仕提供的帐号打入150000元，后因货源不足，下午2时，廖×仕提供了4000粒“麻姑”给住在刘×林老家里的女友何×军。11日上午11时许，何×军将该毒品送往宁波，在207国道被抓获。经鉴定，该红、绿色“麻姑”分别含甲基苯丙胺16.31%和19.31%，共重369.7克。公诉机关建议对刘×林、廖×仕以贩卖毒品、何×军运输毒品罪量刑无期徒刑以上刑期。
何继成律师受刘×林母亲委托，作为刘×林的一审辩护律师。
【本案争议焦点】一、刘×林的罪名是非法持有还是贩卖毒品罪。二、如果是贩卖毒品，刘林是否构成犯罪未遂。
公诉机关支持指控的理由主要是1、刘×林吸毒的毒资与收入来源不符合；2、廖×仕供述称刘×林告诉他说买这些毒品是用来卖的。3、刘×林供述曾经卖过毒品。4、购买4000粒“麻姑”用于吸食不符合常理，因此，本案构成贩卖毒品而不够成非法持有毒品罪。5、因为贩卖毒品通常始于购买，单就购买毒品行为而论，其已具有双面的社会危害性，一方面，购买毒品行为本身就意味着可能要出售毒品；另一方面，买大宗毒品往往是实施新的卖出行为的起点或必要前提，因而购买毒品行为同时包含了现实危险性；而卖出毒品是把购买毒品的社会危害性变为现实，这是两个关联均不缺乏独立的、严重的社会危害性，只要实施其中一个行为，就具备犯罪既遂。
辩护人认为，刘×林在收到毒品那刻起，对毒品具有控制性，但并不能证明是用来贩卖或者运输，也不能证明是作他用，因此，对刘×林的罪名定非法持有比较准确，定贩卖毒品罪的证据不确实充分。
刘×林在宁波一直经营餐馆，且父母也经营宾馆，因此，有一定收入来源，吸毒毒资不能证明是贩卖毒品所得；贩卖毒品的人不会问买毒品用作什么，这是行规，因此，称告诉买毒品是用来卖的与常理不符，况且，在法庭上，廖×仕否认了这个供述。刘×林供述曾经卖过毒品，并没有查证证实。刘×林以前吸食海洛因，为戒毒，通过吸食毒性较小的麻姑，一天最多可吸食80粒，同时，批量购买单价是33元/粒，而小量购买是50-60元/粒，因此，购买4000粒用于吸食符合常理。
贩卖毒品罪是“行为犯”，不是“危险犯”，而公诉机关辩论的理由是危险犯的特征，因此，是错误的。贩卖毒品是一种交易，只是这种交易在一般的情况下是禁止的而已，按照民法理论，交易的完成，是以交付完毕标的物为标志，同时，交易是双方的，也就是要有交易对象，而现有的证据不能证明，刘×林将毒品卖给谁，即没有交易对象，就更谈不上交易完成了；另外，由于毒品在到达刘×林前已经被收缴，要贩卖已经不可能，符合犯罪未遂的刑法规定。
【判决结果】廖×仕判处无期徒刑，并处罚金30000元；刘×林，何×军12年有期徒刑，并处罚金20000元。三被告人均未上诉。
